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VIE拆分|境外架构投资人退出解决方案
2018-08-31 来源：金百利国际
VIE拆分回归A股上市时，需要将VIE结构中的股权结构进一步调整，拆除其境外结构，使得拟上市主体符合《首次公开发行股票并上市管理办法》中规定的股权清晰等要求。一般来说，VIE拆除过程通常需要经过以下步骤：
1、通过境外控股主体赎回境外投资人股权等方式，使得境外投资人退出
2、境外控股主体等境外公司对外转让股权并注销
3、解除WFOE与OPCO之间的控制协议
4、WFOE或者拟上市主体经过股份制改造等过程，作为上市主体
VIE拆分过程中，境外架构投资人退出成为难点，主要是由于境外公司资金不充实而造成的。拆除VIE结构需要对先前搭建的境外离岸公司（开曼公司或BVI公司）中境外投资人的股份进行退出。如果境外架构公司的资金充实，则通常是由境外公司回购境外投资人的股权。 但是，往往开曼公司的资本不充实，使得回购股份必须解决资金上的困难。
境外架构投资人退出的解决方案
一、境外公司向非关联第三方借款境外公司在拆除VIE境外架构中，可向非关联第三方借款以回购境外投资者的股份，合同约定由非关联第三方代为收取WFOE的股权转让价款。
二、由境内拟上市主体的股东控制的境外公司受让境外投资人的股份在境外架构中境外投资人的退出过程中，境外投资人的股份可以一部分由开曼公司回购，另一部分由境内拟上市主体的股东控制的境外公司受让。
三、境外投资人的退出可以通过对外转让 WFOE股权的方式。在获得转让价款后，境外公司（通常为开曼公司）可将该笔价款用于回购境外投资人的股份, 使得境外投资人退出开曼公司的股权架构。这样操作的好处是既使得境外公司有资金赎回境外投资人，又使得WFOE转化为内资企业，WFOE注销时不需要经过商务机关审批等法律流程，在境内主体的重组过程更加高效快捷。另外，境外投资人的退出还可以通过向境内PE借款或者由境内PE受让股份的方式来进行。 境外主体可将境外PE的股份直接转让给境内PE，从而解决境外主体回购股东股份时资金不足的问题。但是，另一方面需要注意的是，境内PE进入境外主体的股权结构，可能会对公司控制权和公司治理带来管理风险。我国证券监督管理委员会在《首次公开发行股票并上市管理办法》第12条中有关于发行人最近3 年内实际控制人没有发生变更以及董事、高级管理人员没有发生重大变化的要求。如果在此过程中股权结构有PE的加入，则需要注意在私募协议中的对PE的特别权利条款，例如对赌条款、一票否决权、反稀释权、优先认购权、优先分红权等等，防止该类条款与首次发行上市的法律法规中关于拟境内上市主体实际控制人的连续性、股权结构清晰、稳定、无纠纷等规定出现冲突，必要时，应在境内上市之前，根据实际情况，对前述条款作出修改和调整。
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离岸公司与一般有限公司相比，主要区别在税收上。与通常使用的按营业额或利润征收税款的做法不同，离岸管辖区政府只向离岸公司征收年度管理费，除此之外，不再征收任何税款。
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